İŞ GÖRME EDİMİNDEN KAÇINMA

           Fazla mesai ücretleri ödenmeyen işçi iş görme edimini yerine getirmekten kaçınabilir(İş K. 34)   İşveren açısından fesih nedeni olarak kabul edilecek davranışta bulunan ve aynı konumda olan işçilerden bir kısmının iş sözleşmesi feshedilemezken , bazı işçilerin akitlerinin feshedilmesi ayrımcılık anlamında olup ,eşit işlem borcuna da aykırılık teşkil eder. (Y.HGK. E. 2009/27629 K.2010/28142 T.11.10.2010)

İş Kanunun’un 41. Maddesi uyarınca fazla mesai yapılması için işçinin onayının da alınması gerekir. Ayrıca maddenin uygulanmasına yönelik yönetmeliğin 9. Maddesi uyarınca da, “Fazla çalışma ve fazla sürelerle çalışma için işçinin yazılı onayının alınması gerekir. Fazla çalışma ihtiyacı olan işverence bu onay her yıl başında işçilerden yazılı olarak alınır ve işçi özlük dosyasında saklanır. Ancak bu onayın alınması işçinin fazla mesai yapması için yeterli değildir. İşçiye yaptığı fazla mesai ücretinin yasa ve sözleşme gereği zamanında ve tam olarak ödenmesi gerekir. Aksi halde işçi edimini yerine getirmekten kaçınabilir.(4857 sayılı İş Kanunu madde 34)

İş Kanunu 5. Maddesine göre de “ İş ilişkisinde dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrım yapılamaz .İşveren, esaslı sebepler olmadıkça tam süreli çalışan işçi karşısında kısmî süreli çalışan işçiye, belirsiz süreli çalışan işçi karşısında belirli süreli çalışan işçiye farklı işlem yapamaz. İşveren, biyolojik veya işin niteliğine ilişkin sebepler zorunlu kılmadıkça, bir işçiye, iş sözleşmesinin yapılmasında, şartlarının oluşturulmasında, uygulanmasında ve sona ermesinde, cinsiyet veya gebelik nedeniyle doğrudan veya dolaylı farklı işlem yapamaz. Bu madde ile ayrımcılık açısından doğrudan ayrımcılığın yanı sıra dolaylı ayrımcılık da yasaklanmıştır. İşveren açısından fesih nedeni olarak kabul edilecek davranışta bulunan aynı konumda olan işçilerden bir kısmının sözleşmesi fesih edilemezken, bu davranışın bazı işçiler için fesih sebebi olarak kullanılması ,dolaylı ayrımcılık ve dolayısı ile eşit işlem borcuna da aykırılık teşkil eder.